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2020-12-30 12:05  点击:1

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我国刑法中规定的“徇私”类渎职共有16个条文18个罪名(如徇私舞弊不移交刑事案件罪、商检徇私舞弊罪等),除了刑法第三百九十七条第二款和根据《刑法修正案》修正的**百六十八条第三款将“徇私”舞弊规定为加重处罚的情节外,其他条文都将“徇私”规定为成立的构成要件。关于“徇私”如何理解,是刑法中所有“徇私”类渎职的共性问题,也往往是认定行为人是否构成的关键问题。司法实践中,对此问题存在不同看法:一种意见认为,1996年高人民检察院《关于办理徇私舞弊案件适用法律若干问题的解释》中曾规定,徇私舞弊中的“私”包括“为牟取单位或小集体不正当利益”。因此,“徇私”不仅包括徇个人私情、私利,还包括徇单位之私、徇小团体之私。另一种意见认为,1996年高人民检察院的上述解释在1997年刑法修改后不宜再适用。个人与单位毕竟不同,而且有的单位其性质就是追求利润,因而为单位追求利润、牟取利益的行为不宜认定为“徇私”。
刑事公诉案件案卷移送是侦查、公诉和审判的连接点,40年来,我国刑事公诉案件历经了1979年的全卷移送制度、1996年的复印件移送制度、2012年全卷移送制度三个阶段,从其中的演变,可反映刑事司法的进步与发展。
刑事公诉案件案卷移送虽然只是刑事程序中的一个小环节,但它却是侦查、公诉和审判的连接点,从其中的演变,可反映刑事司法的进步与发展。登封非法拘禁罪辩护律师 提供高效便捷法律服务!40年来,我国历经了1979年的全卷移送制度、1996年的复印件移送制度、2012年全卷移送制度三个阶段。
(二)当事人主义特征,在刑事审判中,利益与个益,案件实体与程序,惩罚与保障无罪的人不受刑事追究之间的对立与冲突不可避免。如果过分偏重实体即对的惩罚,并为此赋予专门机关过大的权力,而过多地限制嫌疑人、被告人的自我保护权,司法权的滥用就难以防止和杜绝,程序公正也就难以有效保障,刑事的法定秩序就不可能得到坚决的维护,冤、假、错案就会增多,甚至还会由此引发和酿成社会动荡。因此,我国现行刑事法极为重视对司法权滥用的抑制和对嫌疑人、被告利的保护。特别是对嫌疑;人、被告利的保障方面,在刑事审判程序上吸收了原来属于英美刑事程序的某些规则,大大强化了被告一方的抗衡手段,从而使我国的刑事审判克服了传统方式的诸多弊端,向当事人主义方向迈出了划时代的步伐。这些进步主要体现在以下几个方面:
1979年刑事法的全卷移送制度。该法第108条规定:“人民对提起公诉的案件进行审查后,对于事实清楚、证据充分的,应当决定开庭审判;对于主要事实不清、证据不足的,可以退回人民检察院补充侦查;对于不需要判刑的,可以要求人民检察院撤回起诉。”并没有直接规定案卷移送方式,但是实践中,检察机关都是将公安机关和检察机关的侦查卷宗全部移送,采用的是全案卷宗移送方式。这种卷宗移送制度是与我国当时的时代背景相符的。一是我国具有职权主义传统。登封非法拘禁罪辩护律师 提供高效便捷法律服务!1910年的“大清刑事律”草案为中国**部刑事法草案,即采用法系的职权主义。
故各地只能根据《民法通则》及参照《道路交通事故处理办法》的相关规定作出判决,造成法律之间的脱节,不利于人民的司法。鉴于此,高人民在《关于刑事附带民事范围问题的规定》中明确扩大了物质损失的外延,即包括被害人因行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失,这就从立法上解决了刑事法的规定与实际判决之间的矛盾问题。但该司法解释在解决这一矛盾的同时又产生了其他不利于被害利的实现和人民司法的问题:首先,关于“财物被分子毁坏而遭受物质损失的可以提起附带民事。”与“分子占有、处置被害人财产而遭受物质损失的,人民应当依法予以追缴或者责令退赔,经过追缴或者退赔仍不能弥补损失,被害人向人民民事审判庭另行提起民事的,人民可以受理。”规定间的矛盾,“毁坏”与“占有、处置”在司法实践中往往难以区分(广东省人民就曾明文规定盗窃、抢劫、、类型的案件不属于附带民事的受理范围),况且没有开庭审理又如何知道被告人对财物置于一种什么状况呢?即使知道,若被害人没有提出申请,就直接判令被告人“退赔”财物给被害人,显然又违背了当事人可以自由放弃拥有的权利和“不告不理”的原则。而经过所谓追缴或者退赔仍不能弥补损失的则由民事审判庭审理,就产生了同一案件事实分属不同的审判庭审判的问题,导致讼累,更不便民,增加成本,难道可取吗?
新中国成立后,受苏联、日本和德国的影响,采用的也是职权主义模式,实行全案卷宗移送制度;二是当时我国法官的整体水平较低,不可能仅仅靠一纸起诉书就驾驭整个庭审,查明案件事实;三是法官可以提前明确案件争议的焦点,制定庭审提纲,主导证据调查活动并查明案件事实,提高庭审效率,节约庭审资源;四是辩方在审判前知悉控方的全部证据材料,登封非法拘禁罪辩护律师 提供高效便捷法律服务!有利于被告方辩护权的保障。
这些试验和分析表明,职权主义审判方式的优势在于实体真实的发现和防止拖延;而当事入主义审判方式则能为双方当事人(其实质是为被控告方)提供充分发表自己的主张和提出证据的机会,侧重于体现程序形式上的公平性。尽管由于历史及传统文化等方面的差异,使得当事人主义与职权主义两种审判方式有着显著的区别,但自两种审判方式形成以来,其相互之间的吸收与融合一直没有间断。如“二战”后,日本形成了以当事人主义为主,以职权主义为补充的颇具特色和影响的新型审判模式。这种吸收、融合与借鉴,是、社会对刑事审判规律的追求,使其日趋完善的反映,也是人类法律文化相互融合,法律文明的发展在刑事审判领域的体现。登封非法拘禁罪辩护律师 提供高效便捷法律服务!